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解读《私募基金管理人登记须知》重点事项规范性标准

2018-03-14 13:50
      中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)2017年12月15日在“资产管理业务综合报送平台”(“AMBERS系统”)发布的《私募基金管理人登记须知》,明确了重点事项规范性标准,分别从“申请机构总体性要求、申请机构开展私募基金管理业务所需基本设施和条件、高级管理人员相关要求、机构名称及经营范围相关要求、法律意见书相关要求、私募基金管理人不予登记情形、被不予登记机构公示工作机制、私募基金管理人登记完成应特别知悉事项”八大方面明确了私募基金登记备案的监管要求及规范标准。进一步强调了私募基金管理人、律师事务所和其它外包服务机构应当诚实守信、勤勉尽责,保证私募基金管理人登记、基金备案及持续信息更新中所提供的所有材料及信息(含系统填报信息)真实、准确、完整,不存在任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。
                                                            一、私募基金管理人登记要求
      基金业协会对申请机构在申请私募基金管理人登记、基金备案及持续信息更新中提供的所有材料和信息将进行审查,并核查所有材料和信息的真实性。根据《私募投资基金管理人登记和备案办法(试行)》的规定,基金业协会可以采取约谈高管、现场检查、向中国证监会及其派出机构、相关专业协会征询意见等方式对私募基金管理人提供的登记申请材料进行核查;明确的要求了私募基金管理人在申请私募基金管理人登记、基金备案及持续信息更新中必须严格遵守相关法律法规和自律规则,严格自律管理,接受自律检查;要求申请材料在真实、准确、完整的前提下保持与系统填报信息(资产管理业务综合报送平台和从业人员管理平台)一致,填报材料和系统信息应前后自洽,重要章程、制度文件、说明材料应签章齐全。 
      1、基本要求
      注册地与经营场所不在同一地不影响私募基金管理人登记与经营;提出了资本金实缴25%以上的最低要求。

      2、高级管理人员相关要求
      私募高管均应当取得基金从业资格;私募基金合规\风控负责人不得从事投资业务;私募找“外援”、“挂靠”、高管兼职的行为采取零容忍。
      3、机构名称及经营范围相关要求
      明确了机构命名应当包含“基金管理”、“投资管理”、“资产管理”、“股权投资”、“创业投资”等相关字样;兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等业务的机构不得申请私募登记。

                                                              二、法律意见书相关要求
      按照《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》,新申请私募基金管理人登记、已登记的私募基金管理人发生部分重大事项变更,需通过私募基金登记备案系统提交律师事务所出具的法律意见书。此次强调了重大事项变更需提供相关证明材料,充分说明变更事项缘由及合理性;履行表决程序,并向私募基金投资者及时、准确、完整地进行了信息披露。明确了律师事务所及经办律师的职责,保证法律意见书的真实完整、有据可依。同时强化了对违规登记机构和律师事务所的管理,实行了“被不予登记机构及所涉律师事务所、律师情况公示工作机制”。基金业协会已公示第一批73家私募申请机构不予登记,62家律所被“通报”,131名律师被“点名。

      法律意见书应按照《私募基金管理人登记法律意见书指引》对申请机构的登记申请材料、工商登记情况、专业化经营情况、股权结构、实际控制人、关联方及分支机构情况、运营基本设施和条件、风险管理制度和内部控制制度、外包情况、合法合规情况、高管人员资质情况等逐项发表结论性意见。
已登记的私募基金管理人申请变更控股股东、变更实际控制人、变更法定代表人\执行事务合伙人等重大事项或协会审慎认定的其他重大事项的,应提交《私募基金管理人重大事项变更专项法律意见书》,对私募基金管理人重大事项变更的相关事项逐项明确发表结论性意见,还应当提供相关证明材料,充分说明变更事项缘由及合理性;已按基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,履行基金份额持有人大会、股东大会或合伙人会议的相关表决程序;已按照《私募投资基金信息披露管理办法》相关规定和基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,向私募基金投资者及时、准确、完整地进行了信息披露。
      按照《私募基金管理人登记法律意见书指引》和《私募基金登记备案相关问题解答(八)》,出具法律意见书的经办律师及律师事务所应当勤勉尽责,根据相关法律法规、《律师事务所从事证券法律业务管理办法》、《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》及协会的相关规定,在尽职调查的基础上对本指引规定的内容发表明确的法律意见书,制作工作底稿并留存,独立、客观、公正地出具《法律意见书》,保证《法律意见书》不存在瞒报信息、虚假记载、误导性陈述及重大遗漏。参照《律师事务所从事证券法律业务管理办法》和《律师事务所证券法律业务执业规则(试行)》的相关要求,律师事务所及其经办律师出具的《法律意见书》内容应当包含完整的尽职调查过程描述,对有关事实、法律问题作出认定和判断的适当证据和理由。《法律意见书》的陈述文字应当逻辑严密,论证充分,所涉指代主体名称、出具的专业法律意见应具体明确。《法律意见书》所涉内容应当与申请机构系统填报的信息保持一致,若系统填报信息与尽职调查情况不一致的,应当做出特别说明。

                                                      三、明确了私募基金管理人不予登记的情形
      申请登记私募基金管理人的机构存在以下情形的,中国证券投资基金业协会将不予办理登记:
      1、申请机构违反《中华人民共和国证券投资基金法》、《私募投资基金监督管理暂行办法》关于资金募集相关规定,在申请登记前违规发行私募基金,且存在公开宣传推介、向非合格投资者募集资金行为的。
      2、申请机构提供或申请机构与律师事务所、会计师事务所及其他第三方中介机构等串谋提供虚假登记信息或材料;提供的登记信息或材料存在误导性陈述、重大遗漏的。
      3、申请机构兼营民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、众筹、保理、担保、房地产开发、交易平台等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》规定的与私募基金业务相冲突业务的。
      4、申请机构被列入国家企业信用信息公示系统严重违法失信企业名单的。
      5、申请机构的高级管理人员最近三年存在重大失信记录,或最近三年被中国证监会采取市场禁入措施的。
      6、中国证监会和中国证券投资基金业协会规定的其他情形。

                                              四、已完成管理人登记的机构持续合规经营要求
      1、新登记的私募基金管理人在办结登记手续之日起6个月内仍未备案首只私募基金产品的,中国基金业协会将注销该私募基金管理人登记。考虑到在法律和实际运作中,在相关管理机构已完成资管产品备案或审批程序后,各类形式的顾问管理型的私募基金产品是否在私募基金登记备案系统备案,不会影响该产品的正常投资运作,为保证《公告》相关要求的有效实施,自2016年2月5日起,协会暂不办理新登记的私募基金管理人将顾问管理型基金作为其管理的首只私募基金产品的备案申请,以及已登记且尚未备案私募基金管理人将顾问管理型基金作为其管理的首只私募基金产品的备案申请。
      2、根据《私募投资基金监督管理暂行办法》、《私募投资基金管理人内部控制指引》、《私募投资基金合同指引》等相关要求,为保证新登记私募基金管理人的公司治理、组织架构和管理团队的稳定性,确保私募基金管理人持续有效执行登记申请时所提出的商业运作计划和内部控制制度,自私募基金登记备案相关问题解答(十四)发布之日起,申请私募基金管理人登记的机构应当书面承诺:申请登记机构保证其组织架构、管理团队的稳定性,在备案完成第一只基金产品前,不进行法定代表人、控股股东或实际控制人的重大事项变更;不随意更换总经理、合规风控负责人等高级管理人员。法律法规另有规定或发生不可抗力情形的除外。中国证券投资基金业协会重申,已有管理规模的私募基金管理人在办理法定代表人、实际控制人或控股股东的重大事项变更申请时,除应按要求提交专项法律意见书外,还应当提供相关证明材料,充分说明变更事项缘由及合理性;已按基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,履行基金份额持有人大会、股东大会或合伙人会议的相关表决程序;已按照《私募投资基金信息披露管理办法》相关规定和基金合同、基金公司章程或者合伙协议的相关约定,向私募基金投资者就所涉重大事项及时、准确、完整地进行了信息披露。

                                                    五、私募基金管理人登记历程与现状
      2014年2月7日《私募投资基金管理人登记和基金备案办法》施行后,各私募基金管理人开始进行管理人登记,截止2015年年底共登记24669家,其中2015年共登记19669家,私募基金呈现爆发式的增长。中基协发布“中基协发[2016] 4号《关于进一步规范私募基金管理人登记若干事项的公告》”后分别于2016年5月1日和2016年8月1日进行了两次空壳清理,共清理了空壳私募基金管理人近万家,根据协会数据显示,2016年5月共注销与撤销的管理人合计1671家,2016年8月共注销与撤销的管理人合计8202家,从2016年5月起,空壳管理人的注销成为了常态,截至目前,每月注销或撤销的管理人数量从几十到几百家不等。
      虽然加强了行业监管,加大了私募基金管理人登记审查力度,但私募基金管理人的新注册数量并没有因此而减少,经过2016年基金业协会提出了私募基金管理人的产品备案、提交法律意见书和高管从业资格等要求之后,每月新注册的基金管理人数量仍维持在300--700家之间。截止到2018年3月,私募基金管理人共计23179家,其中证券类8466家、股权/创投类13532家、其他类761家和待定的420家。
      伴随着监管政策的出台,私募基金的经营与管理日趋规范;私募基金管理人的专业化管理能力逐步提高。在严格的政策监管和收紧的登记审核环境下,新机构的登记不易,已登记机构越发珍惜;目前在国家大力支持民间资本投资的背景下,股权/创投基金日益壮大,老牌证券基金平稳发展,其它类私募基金管理人虽然在2017年年底暂停登记,同时暂停了其重大事项变更,但基金管理人占比仅3.28%的其他类私募基金管理人必会在合规的背景下获得更广泛的投资空间。

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