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私募基金《备案须知》解读

2018-03-01 10:02
      中国证券投资基金业协会(以下简称“基金业协会”)2018年1月12日在“资产管理业务综合报送平台”(“AMBERS系统”)发布《私募投资基金备案须知》,文中再次重申并强调私募基金备案的总体性要求,明确私募基金的投资不应是借贷活动并划分出不属于私募基金范围的情形。

                                                    一、关于私募基金的本质界定

      私募投资基金是一种由基金和投资者承担风险,并通过主动风险管理,获取风险性投资收益的投资活动。私募基金财产债务由私募基金财产本身承担,投资者以其出资为限,分享投资收益和承担风险。私募基金的投资不应是借贷活动。下列不符合“投资”本质的经营活动不属于私募基金范围:
      1、底层标的为民间借贷小额贷款保理资产等《私募基金登记备案相关问题解答(七)》所提及的属于借贷性质的资产或其收(受)益权
      2、通过委托贷款信托贷款等方式直接或间接从事借贷活动的;
      3、通过特殊目的载体投资类企业等方式变相从事上述活动的。
      通过笔者梳理目前被《新备案须知》和《私募基金登记备案相关问题解答(七)》禁止的底层资产有:民间借贷、民间融资、配资业务、小额理财、小额借贷、P2P/P2B、保理等业务相关的资产或这些资产的收(受)益权。由此可以看出《备案须知》核心想要禁止是私募基金参与借贷行为,即所有属于借贷性质的资产或其收(受)益权, 或变相方式、间接从事此类活动的都可能不予备案。
      投资行为与借贷行为区别的核心在于是否“风险自担”,此前协会发布的《私募投资基金募集行为管理办法》中明确规定:禁止以任何方式承诺投资者资金不受损失,或者以任何方式承诺投资者最低收益,包括宣传预期收益、预计收益、预测投资业绩等;禁止夸大或者片面推介基金,违规使用安全、保证、承诺、保险、避险、有保障、高收益、无风险等可能使投资人认为没有风险的表述。诸如以上被禁止的行为,极易形成对投资者保底保收益、刚性兑付,这与投资行为的“风险自担”是南辕北辙的,悖离了投资活动中风险与收益相匹配的原则。另外,在行业内非标债权的投资极易形成期限错配、分离定价为特征的资金池业务,大大增加了私募投资的风险。通过《备案须知》,协会释放的信号是私募溯本归源,回归投资的本质。私募基金的本质是投资行为,投资者应按基金份额和约定承担风险并获取收益,私募基金应坚持非公开募集和向合格投资者募集原则,才能保证行业的稳固发展。
 

                                                   二关于其他类私募基金的投资范围

      2016年9月8日,中基协在“资产管理业务综合报送平台”同时发布了《有关私募投资基金‘业务类型/基金类型’和‘产品类型’的说明》,对机构类型和业务类型进行了进一步的细化区分,“私募证券投资基金”、“私募股权投资基金”、“私募创业投资基金”和“其他类型基金”及对应的业务范围。这意味着全牌照时代已成为过去式,同一家私募机构不能申请同时开展私募证券投资基金管理业务、私募股权/创业投资基金管理业务或其他类型基金管理业务。
      在《备案须知》出台前,债权类的投资主要是通过其他类私募基金运作投资的。根据“资产管理业务综合报送平台”产品备案中产品季度更新项下的“产品运行监测报表”显示,境内债权类投资包含了银行委托贷款、信托贷款、应收账款、各类收(受)益权、票据(承兑汇票等)投资、其他债权投资等。在这个阶段其他类基金涉及的非标债权投资主要包含债权(债权、明股实债、委托贷款)、各类收益权(应收账款收益权、票据收益权、股权收益权、股票收益权、信托收益权)、FOF(有限合伙企业份额、私募基金份额、资管计划份额)、股权、不动产、红酒艺术品等。
      2018年1月5日,银监会发布《商业银行委托贷款管理办法》,第10条“商业银行不得接受委托人下述资金发放委托贷款:(一)受托管理的他人资金……”。商业银行不得接受资金为委托人受托管理的他人资金,这意味着私募基金通过商业银行发放委托贷款的方式被禁止。在随后发布的《备案须知》中,信托贷款也被移除了白名单。协会不仅对底层资产做了明确的界定,且对投资模式也做了严格的限制:禁止通过委托贷款信托贷款等方式直接或间接从事借贷活动的;禁止通过特殊目的载体投资类企业等方式变相从事上述活动的。这一举措为了防止通过嵌套、绕监管的模式,借通道或变相的从事借贷性质的业务。


                                                 三涉及特殊风险的私募基金备案要求

      1、私募基金应当单独管理、单独建账、单独核算,不得开展或者参与任何形式的资金池业务,不得存在短募长投、期限错配、分离定价、滚动发行、集合运作等违规操作。
      2、私募基金涉及关联交易的,私募基金管理人应当在风险揭示书中向投资者披露关联关系情况,并提交证明底层资产估值公允的材料、有效实施的关联交易风险控制制度、不损害投资人合法权益的承诺函等相关文件。
      3、私募基金管理人应对投资人进行充分的风险揭示。根据《私募投资基金风险揭示书内容与格式指引》,私募基金管理人应当在风险揭示书的特殊风险揭示部分,重点对私募基金的资金流动性、关联交易、单一投资标的、产品架构、底层标的等所涉特殊风险进行披露。私募基金风险揭示书投资者声明部分所列的13类签字项,应当由全体投资人逐项签字确认。


                                                  四、加强私募产品备案及后续监控要求


      私募基金管理人应当在私募基金募集完毕后 20 个工作日内进行备案,并保证基金备案及持续信息更新中所提供的所有材料及信息(含系统填报信息)应真实、准确、完整,不存在任何虚假记载、误导性陈述或重大遗漏。

      私募基金管理人应结合私募基金投资运营实际,及时报送基金重大事项变更情况及清算信息,按时履行基金季度、年度更新义务。私募基金管理人未按时履行季度、年度和重大事项信息报送更新义务累计达 2 次的,中国基金业协会将其列入异常机构名单,并通过私募基金管理人公示平台(http://gs.amac.org.cn)对外公示。
      基金业协会温馨提示: 私募投资基金应当做到“非公开募集”、“向合格投资者募集”,私募基金管理人应当诚实信用,勤勉尽责,坚持“投资者利益优先”、做到“卖者尽责、买者自负”,投资者“收益自享、风险自担”。私募基金产品备案不是“一备了之”,请私募基金管理人持续履行向协会报送基金运作信息的义务,主动接受协会对私募基金管理人及产品的自律管理,协会将持续监测私募基金产品投资运作情况


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